最高(gāo)人(rén)民法院關于審理(lǐ)建設工程施工合同糾紛案件适用(yòng)法律問題的(de)解釋（二）

正文

最高(gāo)人(rén)民法院關于審理(lǐ)建設工程施工合同糾紛案件适用(yòng)法律問題的(de)解釋（二）

法釋〔2018〕20号

　　《最高(gāo)人(rén)民法院關于審理(lǐ)建設工程施工合同糾紛案件适用(yòng)法律問題的(de)解釋（二）》已于2018年10月(yuè)29日由最高(gāo)人(rén)民法院審判委員(yuán)會第1751次會議(yì)通(tōng)過，現予公布，自2019年2月(yuè)1日起施行。

最高(gāo)人(rén)民法院
　　2018年12月(yuè)29日

最高(gāo)人(rén)民法院關于審理(lǐ)建設工程施工合同糾紛案件适用(yòng)法律問題的(de)解釋（二）

（2018年10月(yuè)29日最高(gāo)人(rén)民法院審判委員(yuán)會第1751次會議(yì)通(tōng)過，自2019年2月(yuè)1日起施行）

　　爲正确審理(lǐ)建設工程施工合同糾紛案件，依法保護當事人(rén)合法權益，維護建築市場(chǎng)秩序，促進建築市場(chǎng)健康發展，根據《中華人(rén)民共和(hé)國民法總則》《中華人(rén)民共和(hé)國合同法》《中華人(rén)民共和(hé)國建築法》《中華人(rén)民共和(hé)國招标投标法》《中華人(rén)民共和(hé)國民事訴訟法》等法律規定，結合審判實踐，制定本解釋。
　　第一條　招标人(rén)和(hé)中标人(rén)另行簽訂的(de)建設工程施工合同約定的(de)工程範圍、建設工期、工程質量、工程價款等實質性内容，與中标合同不一緻，一方當事人(rén)請求按照(zhào)中标合同确定權利義務的(de)，人(rén)民法院應予支持。
　　招标人(rén)和(hé)中标人(rén)在中标合同之外就明(míng)顯高(gāo)于市場(chǎng)價格購(gòu)買承建房(fáng)産、無償建設住房(fáng)配套設施、讓利、向建設單位捐贈财物(wù)等另行簽訂合同，變相降低工程價款，一方當事人(rén)以該合同背離中标合同實質性内容爲由請求确認無效的(de)，人(rén)民法院應予支持。
　　第二條　當事人(rén)以發包人(rén)未取得(de)建設工程規劃許可(kě)證等規劃審批手續爲由，請求确認建設工程施工合同無效的(de)，人(rén)民法院應予支持，但發包人(rén)在起訴前取得(de)建設工程規劃許可(kě)證等規劃審批手續的(de)除外。
　　發包人(rén)能夠辦理(lǐ)審批手續而未辦理(lǐ)，并以未辦理(lǐ)審批手續爲由請求确認建設工程施工合同無效的(de)，人(rén)民法院不予支持。
　　第三條　建設工程施工合同無效，一方當事人(rén)請求對(duì)方賠償損失的(de)，應當就對(duì)方過錯、損失大(dà)小、過錯與損失之間的(de)因果關系承擔舉證責任。
　　損失大(dà)小無法确定，一方當事人(rén)請求參照(zhào)合同約定的(de)質量标準、建設工期、工程價款支付時(shí)間等内容确定損失大(dà)小的(de)，人(rén)民法院可(kě)以結合雙方過錯程度、過錯與損失之間的(de)因果關系等因素作出裁判。
　　第四條　缺乏資質的(de)單位或者個(gè)人(rén)借用(yòng)有資質的(de)建築施工企業名義簽訂建設工程施工合同，發包人(rén)請求出借方與借用(yòng)方對(duì)建設工程質量不合格等因出借資質造成的(de)損失承擔連帶賠償責任的(de)，人(rén)民法院應予支持。
　　第五條　當事人(rén)對(duì)建設工程開工日期有争議(yì)的(de)，人(rén)民法院應當分(fēn)别按照(zhào)以下(xià)情形予以認定：
　　（一）開工日期爲發包人(rén)或者監理(lǐ)人(rén)發出的(de)開工通(tōng)知載明(míng)的(de)開工日期；開工通(tōng)知發出後，尚不具備開工條件的(de)，以開工條件具備的(de)時(shí)間爲開工日期；因承包人(rén)原因導緻開工時(shí)間推遲的(de)，以開工通(tōng)知載明(míng)的(de)時(shí)間爲開工日期。
　　（二）承包人(rén)經發包人(rén)同意已經實際進場(chǎng)施工的(de)，以實際進場(chǎng)施工時(shí)間爲開工日期。
　　（三）發包人(rén)或者監理(lǐ)人(rén)未發出開工通(tōng)知，亦無相關證據證明(míng)實際開工日期的(de)，應當綜合考慮開工報告、合同、施工許可(kě)證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明(míng)的(de)時(shí)間，并結合是否具備開工條件的(de)事實，認定開工日期。
　　第六條　當事人(rén)約定順延工期應當經發包人(rén)或者監理(lǐ)人(rén)簽證等方式确認，承包人(rén)雖未取得(de)工期順延的(de)确認，但能夠證明(míng)在合同約定的(de)期限内向發包人(rén)或者監理(lǐ)人(rén)申請過工期順延且順延事由符合合同約定，承包人(rén)以此爲由主張工期順延的(de)，人(rén)民法院應予支持。
　　當事人(rén)約定承包人(rén)未在約定期限内提出工期順延申請視爲工期不順延的(de)，按照(zhào)約定處理(lǐ)，但發包人(rén)在約定期限後同意工期順延或者承包人(rén)提出合理(lǐ)抗辯的(de)除外。
　　第七條　發包人(rén)在承包人(rén)提起的(de)建設工程施工合同糾紛案件中，以建設工程質量不符合合同約定或者法律規定爲由，就承包人(rén)支付違約金或者賠償修理(lǐ)、返工、改建的(de)合理(lǐ)費用(yòng)等損失提出反訴的(de)，人(rén)民法院可(kě)以合并審理(lǐ)。
　　第八條　有下(xià)列情形之一，承包人(rén)請求發包人(rén)返還(hái)工程質量保證金的(de)，人(rén)民法院應予支持：
　　（一）當事人(rén)約定的(de)工程質量保證金返還(hái)期限屆滿。
　　（二）當事人(rén)未約定工程質量保證金返還(hái)期限的(de)，自建設工程通(tōng)過竣工驗收之日起滿二年。
　　（三）因發包人(rén)原因建設工程未按約定期限進行竣工驗收的(de)，自承包人(rén)提交工程竣工驗收報告九十日後起當事人(rén)約定的(de)工程質量保證金返還(hái)期限屆滿；當事人(rén)未約定工程質量保證金返還(hái)期限的(de)，自承包人(rén)提交工程竣工驗收報告九十日後起滿二年。
　　發包人(rén)返還(hái)工程質量保證金後，不影(yǐng)響承包人(rén)根據合同約定或者法律規定履行工程保修義務。
　　第九條　發包人(rén)将依法不屬于必須招标的(de)建設工程進行招标後，與承包人(rén)另行訂立的(de)建設工程施工合同背離中标合同的(de)實質性内容，當事人(rén)請求以中标合同作爲結算(suàn)建設工程價款依據的(de)，人(rén)民法院應予支持，但發包人(rén)與承包人(rén)因客觀情況發生了(le)在招标投标時(shí)難以預見的(de)變化(huà)而另行訂立建設工程施工合同的(de)除外。
　　第十條　當事人(rén)簽訂的(de)建設工程施工合同與招标文件、投标文件、中标通(tōng)知書(shū)載明(míng)的(de)工程範圍、建設工期、工程質量、工程價款不一緻，一方當事人(rén)請求将招标文件、投标文件、中标通(tōng)知書(shū)作爲結算(suàn)工程價款的(de)依據的(de)，人(rén)民法院應予支持。
　　第十一條　當事人(rén)就同一建設工程訂立的(de)數份建設工程施工合同均無效，但建設工程質量合格，一方當事人(rén)請求參照(zhào)實際履行的(de)合同結算(suàn)建設工程價款的(de)，人(rén)民法院應予支持。
　　實際履行的(de)合同難以确定，當事人(rén)請求參照(zhào)最後簽訂的(de)合同結算(suàn)建設工程價款的(de)，人(rén)民法院應予支持。
　　第十二條　當事人(rén)在訴訟前已經對(duì)建設工程價款結算(suàn)達成協議(yì)，訴訟中一方當事人(rén)申請對(duì)工程造價進行鑒定的(de)，人(rén)民法院不予準許。
　　第十三條　當事人(rén)在訴訟前共同委托有關機構、人(rén)員(yuán)對(duì)建設工程造價出具咨詢意見，訴訟中一方當事人(rén)不認可(kě)該咨詢意見申請鑒定的(de)，人(rén)民法院應予準許，但雙方當事人(rén)明(míng)确表示受該咨詢意見約束的(de)除外。
　　第十四條　當事人(rén)對(duì)工程造價、質量、修複費用(yòng)等專門性問題有争議(yì)，人(rén)民法院認爲需要鑒定的(de)，應當向負有舉證責任的(de)當事人(rén)釋明(míng)。當事人(rén)經釋明(míng)未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費用(yòng)或者拒不提供相關材料的(de)，應當承擔舉證不能的(de)法律後果。
　　一審訴訟中負有舉證責任的(de)當事人(rén)未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費用(yòng)或者拒不提供相關材料，二審訴訟中申請鑒定，人(rén)民法院認爲确有必要的(de)，應當依照(zhào)民事訴訟法第一百七十條第一款第三項的(de)規定處理(lǐ)。
　　第十五條　人(rén)民法院準許當事人(rén)的(de)鑒定申請後，應當根據當事人(rén)申請及查明(míng)案件事實的(de)需要，确定委托鑒定的(de)事項、範圍、鑒定期限等，并組織雙方當事人(rén)對(duì)争議(yì)的(de)鑒定材料進行質證。
　　第十六條　人(rén)民法院應當組織當事人(rén)對(duì)鑒定意見進行質證。鑒定人(rén)将當事人(rén)有争議(yì)且未經質證的(de)材料作爲鑒定依據的(de)，人(rén)民法院應當組織當事人(rén)就該部分(fēn)材料進行質證。經質證認爲不能作爲鑒定依據的(de)，根據該材料作出的(de)鑒定意見不得(de)作爲認定案件事實的(de)依據。
　　第十七條　與發包人(rén)訂立建設工程施工合同的(de)承包人(rén)，根據合同法第二百八十六條規定請求其承建工程的(de)價款就工程折價或者拍(pāi)賣的(de)價款優先受償的(de)，人(rén)民法院應予支持。
　　第十八條　裝飾裝修工程的(de)承包人(rén)，請求裝飾裝修工程價款就該裝飾裝修工程折價或者拍(pāi)賣的(de)價款優先受償的(de)，人(rén)民法院應予支持，但裝飾裝修工程的(de)發包人(rén)不是該建築物(wù)的(de)所有權人(rén)的(de)除外。
　　第十九條　建設工程質量合格，承包人(rén)請求其承建工程的(de)價款就工程折價或者拍(pāi)賣的(de)價款優先受償的(de)，人(rén)民法院應予支持。
　　第二十條　未竣工的(de)建設工程質量合格，承包人(rén)請求其承建工程的(de)價款就其承建工程部分(fēn)折價或者拍(pāi)賣的(de)價款優先受償的(de)，人(rén)民法院應予支持。
　　第二十一條　承包人(rén)建設工程價款優先受償的(de)範圍依照(zhào)國務院有關行政主管部門關于建設工程價款範圍的(de)規定确定。
　　承包人(rén)就逾期支付建設工程價款的(de)利息、違約金、損害賠償金等主張優先受償的(de)，人(rén)民法院不予支持。
　　第二十二條　承包人(rén)行使建設工程價款優先受償權的(de)期限爲六個(gè)月(yuè)，自發包人(rén)應當給付建設工程價款之日起算(suàn)。
　　第二十三條　發包人(rén)與承包人(rén)約定放棄或者限制建設工程價款優先受償權，損害建築工人(rén)利益，發包人(rén)根據該約定主張承包人(rén)不享有建設工程價款優先受償權的(de)，人(rén)民法院不予支持。
　　第二十四條　實際施工人(rén)以發包人(rén)爲被告主張權利的(de)，人(rén)民法院應當追加轉包人(rén)或者違法分(fēn)包人(rén)爲本案第三人(rén)，在查明(míng)發包人(rén)欠付轉包人(rén)或者違法分(fēn)包人(rén)建設工程價款的(de)數額後，判決發包人(rén)在欠付建設工程價款範圍内對(duì)實際施工人(rén)承擔責任。
　　第二十五條　實際施工人(rén)根據合同法第七十三條規定，以轉包人(rén)或者違法分(fēn)包人(rén)怠于向發包人(rén)行使到期債權，對(duì)其造成損害爲由，提起代位權訴訟的(de)，人(rén)民法院應予支持。
　　第二十六條　本解釋自2019年2月(yuè)1日起施行。
　　本解釋施行後尚未審結的(de)一審、二審案件，适用(yòng)本解釋。
　　本解釋施行前已經終審、施行後當事人(rén)申請再審或者按照(zhào)審判監督程序決定再審的(de)案件，不适用(yòng)本解釋。
　　最高(gāo)人(rén)民法院以前發布的(de)司法解釋與本解釋不一緻的(de)，不再适用(yòng)。