一、建設工程承發包合同應注意的(de)法律問題。
(一)建設工程承發包合同的(de)簽訂
華律網
1、建設工程應當采用(yòng)書(shū)面形式簽訂建設工程承發包合同;
2、對(duì)于實行招标發包的(de)建設工程，其承發包合同的(de)主要條款内容應當與招标文件、投标書(shū)和(hé)中标通(tōng)知書(shū)的(de)主要内容相一緻;
3、承發包雙方簽訂了(le)建設工程合同後，不應該再簽訂與合同實質性内容相違背的(de)補充協議(yì)。
(二)建設工程承發包合同的(de)主要内容
一般情況下(xià)，可(kě)以依據國家頒布的(de)有關合同示範文本拟定建設工程承發包合同專用(yòng)條款，并特别注意以下(xià)條款：
(1)工程名稱、地點、範圍和(hé)内容;
(2)工期，包括整體工程的(de)開、竣工工期以及中間交付工程的(de)開、竣工工期;(3)工程質量保修期及保修條件;
(4)工程造價
(5)工程驗收及工程價款的(de)支付、結算(suàn)方式、支付方式;
(6)設計文件及概算(suàn)預算(suàn)、技術資料的(de)提供日期及提供方式;
(7)材料的(de)供應及材料進場(chǎng)期限;
(8)工程變更;
(9)違約、索賠和(hé)争議(yì);
(10)當事人(rén)約定的(de)其他(tā)事項。
注意：若涉及到使用(yòng)國際組織或者外國政府資金的(de)項目，可(kě)能會被要求采用(yòng)FIDIC條款，其他(tā)類型的(de)建設工程項目也(yě)可(kě)以參照(zhào)FIDIC條款起草(cǎo)并簽署相關的(de)合同文本。
(三)發包人(rén)的(de)主要義務和(hé)責任
支付工程款是發包人(rén)的(de)法定義務，發包人(rén)應按照(zhào)承發包合同的(de)約定，按時(shí)支付工程款。應按時(shí)支付的(de)工程款包括承發包合同有約定的(de)預付款(備料款)、進度款和(hé)結算(suàn)款以及已符合合同約定條件應當返還(hái)的(de)質量保證金、履約保證金和(hé)保修金等款項。
發包人(rén)履行下(xià)列主要責任義務：
(1)做(zuò)好施工前的(de)準備工作;
(2)按照(zhào)約定的(de)分(fēn)工及時(shí)向承包人(rén)提供各種材料和(hé)設備;
(3)解決施工中的(de)有關問題，組織工程竣工驗收;
(4)接受竣工工程并按約定支付工程價款。
工程簽證與索賠
(一)工程變更
承包人(rén)在發現發包人(rén)變更設計、增減工作量的(de)圖紙或變更技術要求等時(shí)，應當及時(shí)書(shū)面要求發包人(rén)書(shū)面确認該變更，并按照(zhào)約定程序提交工程變更價款調整報告報發包人(rén)。(二)工程索賠的(de)概念、特征和(hé)進行的(de)方法和(hé)技巧
1、定義。工程索賠是工程合同承發包雙方中的(de)任何一方因未能獲得(de)按合同約定支付各種費用(yòng)、順延工期、賠償損失的(de)書(shū)面确認，在約定期限内向對(duì)方提出賠償請求的(de)一種權利，是單方的(de)權利主張。
2、索賠的(de)法律特征有：
(1)與工程簽證是雙方法律行爲的(de)特征不同,工程索賠是雙方未能協商一緻的(de)結果,是單方主張權利的(de)要求，是單方法律行爲;
(2)與工程簽證涉及的(de)利益已經确定的(de)特點不同，工程索賠涉及的(de)利益尚待确定，是一種期待權益;
(3)與工程簽證一般不依賴于其他(tā)證據不同，工程索賠是要求未獲确認的(de)權利的(de)單方主張，必須依賴于證據。
3、工程索賠的(de)方法和(hé)技巧。
根據建設工程施工合同示範文本規定的(de)索賠程序約定，若發包人(rén)未能按合同約定支付各種費用(yòng)、順延工期、賠償損失，承包人(rén)可(kě)按以下(xià)規定向發包人(rén)索賠：
(1)有正當索賠理(lǐ)由，且有索賠事件發生時(shí)的(de)有關證據;
(2)索賠事件發生後20天内，向發包人(rén)發出要求索賠的(de)通(tōng)知;
(3)發包人(rén)在接到索賠通(tōng)知後10天内給予批準，或要求承包人(rén)進一步補充索賠理(lǐ)由和(hé)證據，發包人(rén)在10天内未予答(dá)複，應視爲該項索賠已經批準。
注意：承包人(rén)在施工過程中應注意資料管理(lǐ)，并在出現合同約定的(de)索賠事項時(shí)及時(shí)按照(zhào)合同約定的(de)索賠程序提起索賠。
(三)工程簽證的(de)概念、特征和(hé)進行的(de)方法和(hé)技巧
1、定義。工程簽證是工程承發包雙方在施工過程中按合同約定對(duì)支付各種費用(yòng)、順延工期、賠償損失所達成的(de)雙方意思表示一緻的(de)補充協議(yì)，互相書(shū)面确認的(de)簽證即成爲工程結算(suàn)或最終結算(suàn)增減工程造價的(de)憑據。
2、簽證的(de)法律特征有：
(1)工程簽證是雙方協商一緻的(de)結果，是雙方法律行爲;
(2)工程簽證涉及的(de)利益已經确定，可(kě)直接作爲工程結算(suàn)的(de)憑據;
(3)工程簽證是施工過程中的(de)例行工作,一般不依賴于證據。
3、承包人(rén)在進行工程簽證應注意的(de)事項：非承包人(rén)原因導緻進度拖延的(de)、工程變更、約定由發包人(rén)承擔的(de)風險、發包人(rén)違約等原因所導緻承包人(rén)增加的(de)成本、費用(yòng)，應該按照(zhào)合同約定的(de)程序盡量要求發包人(rén)簽證。
(四)工程量計算(suàn)
在工程量發生争議(yì)時(shí)，應按照(zhào)施工過程中雙方之間達成的(de)補充協議(yì)、會議(yì)紀要、工程變更單、工程對(duì)帳簽證等書(shū)面文件形成确認;若沒有簽證等書(shū)面文件，在承包人(rén)能夠證明(míng)發包人(rén)同意其施工時(shí)，其他(tā)非書(shū)面的(de)試圖證明(míng)工程量的(de)證據，在經過舉證、質證等法定程序後足以證明(míng)該證據所證明(míng)的(de)實際工程量事實的(de)真實性、合法性和(hé)關聯性的(de)情況下(xià)，在一定條件下(xià)也(yě)可(kě)作爲計算(suàn)工程量的(de)依據。
八、實際施工人(rén)利益的(de)保護
1、實際施工人(rén)包括非法轉包的(de)承包人(rén)、違法分(fēn)包的(de)承包人(rén)、沒有資質借用(yòng)有資質的(de)建築施工企業的(de)名義與他(tā)人(rén)簽訂合同的(de)承包人(rén)。
2、實際施工人(rén)，可(kě)以将轉包人(rén)、違法分(fēn)包人(rén)作爲被告，向法院提起訴訟;在轉包人(rén)、違法分(fēn)包人(rén)怠于向發包人(rén)主張權利時(shí)，實際施工人(rén)也(yě)可(kě)直接将發包人(rén)作爲被告，向法院提起訴訟，法院可(kě)根據不同情況追加轉包人(rén)或者違法分(fēn)包人(rén)爲共同被告或者第三人(rén)。
3、發包人(rén)，對(duì)承包人(rén)轉包或者違法分(fēn)包的(de)情況是否清楚，将導緻發包人(rén)承擔不同的(de)責任：
(1)發包人(rén)對(duì)承包人(rén)轉包或違法分(fēn)包情況清楚的(de)，對(duì)施工人(rén)施工的(de)事實予以默認，與實際施工人(rén)實際履行合同的(de)，發包人(rén)應承擔過錯責任，應對(duì)欠付工程款承擔責任;
(2)發包人(rén)對(duì)承包人(rén)轉包或違法分(fēn)包的(de)情況不知，發包人(rén)隻在欠付工程價款範圍内向實際施工人(rén)承擔責任。
九、優先受償權
承包人(rén)自工程竣工之日或合同約定竣工之日起六個(gè)月(yuè)内行使優先受償權，行使優先受償權應具備如下(xià)前提條件：
(1)發包人(rén)未按照(zhào)約定支付工程款;
(2)承包人(rén)書(shū)面催告發包人(rén)在合理(lǐ)期限内支付;
(3)發包人(rén)逾期仍不支付。
行使優先受償權不得(de)對(duì)抗已支付大(dà)部分(fēn)購(gòu)房(fáng)款的(de)消費者作爲商品房(fáng)買受人(rén)的(de)權利。
