合同定金與違約金的(de)選擇

　　所謂定金是指合同當事人(rén)爲了(le)确保合同的(de)履行，依據法律規定或者當事人(rén)雙方的(de)約定。由當事人(rén)一方在合同訂立時(shí)，或訂立後，履行前，按合同标的(de)額的(de)一定比例，預先給付對(duì)方當事人(rén)的(de)金錢。我國合同法第115條規定，“當事人(rén)可(kě)以依照(zhào)《中華人(rén)民共和(hé)國擔保法》約定一方向另一方給付定金作爲債權的(de)擔保。債務人(rén)履行債務後，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的(de)一方不履行約定的(de)債務的(de)，無權要求返還(hái)定金；收受定金的(de)一方不履行約定的(de)債務的(de)，應當雙倍返還(hái)定金。”根據這(zhè)一規定，定金具有雙重屬性，既是一種擔保形式，又可(kě)作爲一種違約責任形式。

　　根據定金罰則，給付定金一方不履行債務的(de)，無權要求返還(hái)定金；接受定金一方不履行債務的(de)，應當雙倍返還(hái)定金。這(zhè)在很大(dà)程度上會促使當事人(rén)信守承諾，認真履行合同，定金因此起到了(le)較好的(de)擔保效果。同時(shí)，違約方喪失定金或雙倍返還(hái)定金無疑是其違約後所承擔的(de)法律後果，因此，定金可(kě)以說是一種變相的(de)違約金形式。《合同法》規定：當事人(rén)既約定違約金，又約定定金的(de)，一方違約時(shí)，對(duì)方隻能選擇适用(yòng)違約金條款或定金條款，理(lǐ)由即在于此。但《合同法》的(de)定金制度并未與實際損失相聯系，在實踐中如果損失高(gāo)于或過分(fēn)低于"定金罰則"時(shí)，是否類推适用(yòng)違約金增減規則，不得(de)而知，有待司法作出解釋。　　 【相關依據】中華人(rén)民共和(hé)國民法通(tōng)則

　　第八十九條　依照(zhào)法律的(de)規定或者按照(zhào)當事人(rén)的(de)約定 ， 可(kě)以采用(yòng)下(xià)列方式擔保債務的(de)履行：

　　(一)保證人(rén)向債權人(rén)保證債務人(rén)履行債務，債務人(rén)不履行債務的(de)，按照(zhào)約定由保證人(rén)履行或者承擔連帶責任；保證人(rén)履行債務後，有權向債務人(rén)追償。

　　(二)債務人(rén)或者第三人(rén)可(kě)以提供一定的(de)财産作爲抵押物(wù)。債務人(rén)不履行債務的(de)，債權人(rén)有權依照(zhào)法律的(de)規定以抵押物(wù)折價或者以變賣抵押物(wù)的(de)價款優先得(de)到償還(hái)。

　　(三)當事人(rén)一方在法律規定的(de)範圍内可(kě)以向對(duì)方給付定金。債務人(rén)履行債務後，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的(de)一方不履行債務的(de)，無權要求返還(hái)定金；接受定金的(de)一方不履行債務的(de)，應當雙倍返還(hái)定金。

　　(四)按照(zhào)合同約定一方占有對(duì)方的(de)财産，對(duì)方不按照(zhào)合同給付應付款項超過約定期限的(de)，占有人(rén)有權留置該财産，依照(zhào)法律的(de)規定以留置财産折價或者以變賣該财産的(de)價款優先得(de)到償還(hái)。

　　第一百三十四條　承擔民事責任的(de)方式主要有：

　　(一)停止侵害；

　　(二)排除妨礙；

　　(三)消除危險；

　　(四)返還(hái)财産；

　　(五)恢複原狀；

　　(六)修理(lǐ)、重作、更換；

　　(七)賠償損失；

　　(八)支付違約金；

　　(九)消除影(yǐng)響、恢複名譽；

　　(十)賠禮道歉。

　　以上承擔民事責任的(de)方式，可(kě)以單獨适用(yòng)，也(yě)可(kě)以合并适用(yòng)。

　　人(rén)民法院審理(lǐ)民事案件，除适用(yòng)上述規定外，還(hái)可(kě)以予以訓誡、責令具結悔過、收繳進行非法活動的(de)财物(wù)和(hé)非法所得(de)，并可(kě)以依照(zhào)法律規定處以罰款、拘留。

中華人(rén)民共和(hé)國擔保法

　　第八十九條　當事人(rén)可(kě)以約定一方向對(duì)方給付定金作爲債權的(de)擔保。債務人(rén)履行債務後，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的(de)一方不履行約定的(de)債務的(de)，無權要求返還(hái)定金；收受定金的(de)一方不履行約定的(de)債務的(de)，應當雙倍返還(hái)定金。

　　第九十條　定金應當以書(shū)面形式約定。當事人(rén)在定金合同中應當約定交付定金的(de)期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。

　　第九十一條　定金的(de)數額由當事人(rén)約定，但不得(de)超過主合同标的(de)額的(de)百分(fēn)之二十。中華人(rén)民共和(hé)國合同法

　　第一百一十四條　當事人(rén)可(kě)以約定一方違約時(shí)應當根據違約情況向對(duì)方支付一定數額的(de)違約金，也(yě)可(kě)以約定因違約産生的(de)損失賠償額的(de)計算(suàn)方法。

　　約定的(de)違約金低于造成的(de)損失的(de)，當事人(rén)可(kě)以請求人(rén)民法院或者仲裁機構予以增加；約定的(de)違約金過分(fēn)高(gāo)于造成的(de)損失的(de)，當事人(rén)可(kě)以請求人(rén)民法院或者仲裁機構予以适當減少。

　　當事人(rén)就遲延履行約定違約金的(de)，違約方支付違約金後，還(hái)應當履行債務。

　　第一百一十五條　當事人(rén)可(kě)以依照(zhào)《中華人(rén)民共和(hé)國擔保法》約定一方向對(duì)方給付定金作爲債權的(de)擔保。債務人(rén)履行債務後，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的(de)一方不履行約定的(de)債務的(de)，無權要求返還(hái)定金；收受定金的(de)一方不履行約定的(de)債務的(de)，應當雙倍返還(hái)定金。

　　第一百一十六條　當事人(rén)既約定違約金，又約定定金的(de)，一方違約時(shí)，對(duì)方可(kě)以選擇适用(yòng)違約金或者定金條款。最高(gāo)人(rén)民法院關于适用(yòng)《中華人(rén)民共和(hé)國擔保法》若幹問題的(de)解釋

　　第一百一十五條　當事人(rén)約定以交付定金作爲訂立主合同擔保的(de)，給付定金的(de)一方拒絕訂立主合同的(de)，無權要求返還(hái)定金；收受定金的(de)一方拒絕訂立合同的(de)，應當雙倍返還(hái)定金。

　　第一百二十二條　因不可(kě)抗力、意外事件緻使主合同不能履行的(de)，不适用(yòng)定金罰則。因合同關系以外第三人(rén)的(de)過錯，緻使主合同不能履行的(de)，适用(yòng)定金罰則。受定金處罰的(de)一方當事人(rén)，可(kě)以依法向第三人(rén)追償。